Предлагаем ознакомиться с текстом письма № А-02/5-125 от 21.02.2011

Исх. № А-02/5-125 от 21.02.2011

Председателю
Центрального Банка
Российской Федерации
Игнатьеву С.М.

О неприменении принудительных мер
воздействия к кредитным организациям за
ненадлежащее исполнение требований
Закона № 176-ФЗ

Уважаемый Сергей Михайлович!

В Ассоциацию российских банков в последнее время поступают обращения банков, в которых указывается, что территориальными учреждениями Банка России в их адрес направляются письма с указанием на то, что они в 2010 году допускали нарушения сроков направления сведений по операциям, подлежащим обязательному контролю. При этом территориальные учреждения Банка России указывают, что с 24.01.2011 г. вступил в силу Федеральный закон от 23.07.2010 г. № 176-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее – Закон № 176-ФЗ), который дифференцировал составы правонарушений, связанных с нарушением положений Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон), и значительно ужесточил санкции за такие нарушения. Также в указанных обращениях отмечается, что территориальными учреждениями Банка России со всей строгостью будут применяться санкции, предусмотренные статьей 15.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В то же время, банки указывают на то, что нарушения, вменяемые им территориальными учреждениями Банка России, являются спорными, так как банки при направлении в уполномоченный орган сведений по операциям, подлежащим обязательному контролю, руководствовались исключительно требованиями Федерального закона, Положения Банка России от 29.08.2008 г. № 321-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Положение № 321-П), а также рекомендациями Банка России по отдельным вопросам направления в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю.

Также обращаем Ваше внимание на то, что Законом № 176-ФЗ были внесены существенные изменения в Федеральный закон касательно идентификации представителей клиента, распространения действия Федерального закона на филиалы и представительства, а также на дочерние организации организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, расположенные за пределами Российской Федерации. При этом механизмы реализации указанных положений Закона № 176-ФЗ в силу отсутствия специальных подзаконных актов и разъяснений до настоящего времени остаются в значительной части неясными, что создает существенную правовую неопределенность, которая может быть исключена Банком России при издании соответствующих рекомендаций в целях наиболее оптимального исполнения требований Закона № 176-ФЗ.

Существенным фактором также является то, что нормативные акты Банка России (Положения Банка России № 262-П и № 321-П, Письмо Банка России от 13.07.2005 № 99-Т) до настоящего времени не содержат положений, учитывающих требования, введенные Федеральным законом от 03.06.2009 г. № 121-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» и Законом № 176-ФЗ.

В связи со сложившейся ситуацией Ассоциация российских банков уже обращалась в Департамент финансового мониторинга и валютного контроля Банка России с просьбой дать разъяснения по ряду конкретных вопросов применения требований Закона № 176-ФЗ) (исх. № А-02/5-912 от 01.12.2010). В письме Департамента финансового мониторинга и валютного контроля Банка России (исх.№ 12-1-5/24 от 14.01.2011) указано, что поставленные Ассоциацией вопросы требуют согласования со структурными подразделениями Банка России, и ответ в наш адрес по существу поставленных вопросов будет направлен после получения необходимой информации. До настоящего времени указанный ответ в адрес Ассоциации российских банков так и не поступил.

Обращаем особое внимание на то, что в настоящее время Банком России уже предприняты меры, направленные на регламентацию порядка применения санкций за правонарушения, предусмотренные частями 1 – 4 статьи 15.27 КоАП (в редакции Закона № 176-ФЗ). Так, Банком России принято Указание от 17.12.2010 г. № 2542-У «О перечне должностных лиц Банка России, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушения», что еще более усложняет ситуацию в условиях отсутствия каких-либо документов, содержащих рекомендации Банка России по вопросу реализации Закона № 176-ФЗ.

В связи с вышеизложенным просим Вас рассмотреть вопрос о возможности неприменения мер воздействия к банкам, допустившим нарушения требований Федерального закона в части изменений, внесенных Законом № 176-ФЗ, до устранения существующих правовых неопределенностей.

С уважением,

Президент
Г.А.Тосунян

Письмо – http://www.arb.ru/site/docs/docs.php?doc=1098

 Как следует из сообщения ООО КБ “Взаимный банк” (г. Москва) помимо выявленных нарушений по резервам и нормативам, несвоевременно направляло в Росфинмониторинг сообщения об операциях, подлежащих обязательному контролю.

 В этот же день была отозвана лицензия у КБ “Либра” ООО (г. Москва) (приказ Банка России от 08.10.2009 № ОД-646) в связи с неисполнением федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России.

 Дисквалификацию должностных лиц сроком на три года предлагается ввести как меру наказания за неисполнение закона, не связанное с техническими ошибками, при этом все нарушения планируется разделить на две группы, исходя из того, носили они технический характер или же были результатом плохо организованного внутреннего контроля.

 В первую очередь, данные поправки могут коснуться должностных лиц некредитных организаций. Сотрудники банков пока могут расслабиться, т.к. еще в 2003 году Письмом №117-Т от 11.08.2003 было озвучено, что при выявлении в деятельности кредитных организаций нарушений требований Федерального закона №115-ФЗ “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” меры принуждения применяются Банком России и в случае применения мер территориальных учреждениям следует использовать Инструкцию №59 от 31.03.1997. Кстати, с Росфинмониторингом (в те времена КФМ) письмо  согласовано.

Если второй и третий ответы предсказуемы, то над ответом на первый вопрос надо будет поразмыслить.

Предлагаем Вашему вниманию текст Информационного письма №16 от 01.09.2009

Обобщение практики применения Федерального закона “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России”

Информационное письмо №16 от 01.09.2009

1. Вправе ли кредитная организация хранить в электронном виде документы, подтверждающие прохождение сотрудниками обучения по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма?

Требования к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях установлены Указанием Банка России от 09.08.2004 N 1485-У “О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях” (далее – Указание N 1485-У).

В соответствии с подпунктом 2.4.2 Указания N 1485-У факт проведения с сотрудником кредитной организации инструктажа и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и внутренними документами кредитной организации по указанному вопросу должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого кредитная организация устанавливает самостоятельно.

В соответствии с подпунктом 2.4.5 Указания N 1485-У документы, свидетельствующие о прохождении сотрудником кредитной организации обучения по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, включая документ, подтверждающий проведение с сотрудником кредитной организации вышеуказанного инструктажа и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации (либо их копии), должны находиться в личном деле сотрудника в течение всего времени его работы в кредитной организации.

При этом Указание N 1485-У не устанавливает, в какой форме должны храниться указанные выше документы. Таким образом, сведения о прохождении сотрудником кредитной организации обучения по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с внутренними документами кредитной организации могут храниться как на бумажном носителе, так и в электронном виде.

2. Сколько сообщений следует направить кредитной организации в уполномоченный орган в случае регулярного проведения клиентом однотипных операций, в отношении которых у кредитной организации возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма?

Федеральный закон “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” (далее – Федеральный закон) обязывает кредитные организации направлять в уполномоченный орган сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, если на основании реализации указанных в пункте 2 статьи 7 Федерального закона программ осуществления внутреннего контроля у работников кредитной организации возникают подозрения, что такие операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

При этом в соответствии с пунктом 3 статьи 7 Федерального закона кредитные организации обязаны направлять сведения о таких операциях в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем их выявления.

Порядок представления кредитными организациями информации в уполномоченный орган установлен согласованным с Росфинмониторингом Положением Банка России от 29.08.2008 N 321-П “О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” (далее – Положение N 321-П).

Приложением 4 к Положению N 321-П приведена структура DBF-файла и установлен перечень реквизитов операции с денежными средствами или иным имуществом, обязательных для заполнения полей DBF-файла при формировании ОЭС в уполномоченный орган.

Обобщение данных о нескольких финансовых операциях в поле DESCR_1 (DESCR_2) приведет к тому, что в соответствующих полях DBF-файла ОЭС не будет отражен целый ряд реквизитов операции.

Таким образом, в случае регулярного проведения клиентом кредитной организации однотипных операций, в отношении каждой из которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, кредитная организация обязана направить в уполномоченный орган сообщение о каждой такой операции.

3. Каков порядок направления в уполномоченный орган сообщений о подлежащей обязательному контролю сделке по предоставлению юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получению такого займа в случае, когда общая сумма договора равна или превышает 600 000 рублей, а платежи в рамках данной сделки осуществляются траншами, каждый из которых менее 600 000 рублей?

Согласно абзацу 7 подпункта 4 пункта 1 статьи 6 Федерального закона сделка по предоставлению юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и(или) другим юридическим лицам, а также с получением такого займа подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.

Пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей заемщику, то есть относится к категории реальных договоров. Таким образом, в целях применения требований Федерального закона в отношении операций, указанных в абзаце седьмом подпункта 4 пункта 1 статьи 6, существенным является факт предоставления, а также получения беспроцентного займа.

Учитывая изложенное, считаем, что если суммы отдельных платежей, совершаемых в рамках одного договора займа, менее 600 000 рублей, а общая сумма договора равна или превышает указанную сумму и кредитная организация располагает такой информацией об общей сумме договора, то платежи по договору займа рекомендуется контролировать нарастающим итогом и представлять сведения в уполномоченный орган в течение рабочего дня, следующего за днем, когда общая сумма платежей будет равна или превысит 600 000 рублей или эквивалентную сумму в иностранной валюте. Дату совершения таких действий, например, указанную в платежном поручении, расписке или ином документе, следует рассматривать в качестве даты совершения операции.

В указанном случае при направлении сообщения в уполномоченный орган в порядке, установленном Положением Банка России N 321-П, в поле SUM кредитной организации следует указать общую сумму перечисленных денежных средств в рамках договора беспроцентного займа, а в поле DESCR_1 (DESCR_2) – общую сумму денежных средств, указанную в договоре займа.

При этом следует иметь в виду, что Федеральный закон и Положение N 321-П не устанавливают требований о повторном направлении в уполномоченный орган сообщения о сделке с движимым имуществом, подлежащей обязательному контролю, в случае увеличения суммы сделки за счет последующих платежей по данной сделке, информация о которой ранее уже была направлена в уполномоченный орган.